JOSE ANTONIO ANTON GONZALEZ

Procesos de Disolución y Liquidación de Empresas

Por José Antonio Antón González

Así como existe un procedimiento formal para constituir una empresa (Minuta, Escritura Pública Notarial,  Inscripción en Registros Públicos y trámite del RUC ante la SUNAT) también existe un proceso formal para que una empresa salga formalmente del mercado y termine su existencia. Nos estamos refiriendo al proceso de Disolución, Liquidación y Quiebra de Empresas, este ultimo para las empresas que mantengan deudas y que no podrán cancelarlas. Es decir, si una empresa por decisión de los socios ya no desea continuar con el negocio y quieren concluir con el mismo formalmente deberán hacerlo a través del proceso de Disolución y Liquidación.

Si el negocio tiene problemas financieros o tiene deudas que no podrá cancelar deberá salir ordenadamente mediante el proceso de disolución, liquidación y adicionalmente solicitar la Quiebra Judicial de la Empresa.
Es importante precisar que la SUNAT para dar la baja definitiva del RUC de una empresa, exige que la empresa haya sido liquidada formalmente.

Qué es la Disolución de una Empresa?

La Disolución puede presentarse mediante el acuerdo que adoptan los socios de una sociedad o la decisión que adopta el Titular de una Empresa, o la verificación de alguna causal de disolución contemplada en la ley en virtud del cual la empresa cesa en el desarrollo de sus actividades dando inicio al proceso de Liquidación.

Qué es la Liquidación de una Empresa?
La liquidación es el proceso en virtud del cual se busca determinar el haber social de la empresa, con la finalidad que en caso que exista remanente este sea distribuido entre los socios y en caso existan deudas se proceda a la venta de los activos o cobro de acreencias a fin de cubrir las deudas de la empresa.

Qué es la Quiebra de una Empresa?
La Quiebra es la declaración judicial en la que, se declara  la Extinción del Patrimonio y se declara la Incobrabilidad de las deudas de la empresa. Este procedimiento es necesario para aquellas empresas que no teniendo patrimonio mantienen deudas pendientes de pago que no podrán afrontar. El proceso concluirá con la entrega a los acreedores de los certificados de incobrabilidad de las deudas.

Qué es la Extinción de una Empresa?
La Extinción supone la cancelación del Asiento registral de la empresa poniendo fin a la personería jurídica de la misma. Así como una empresa nace con la inscripción en Registros Públicos, con la inscripción de la extinción en registros públicos se pone fin a la empresa.
TRAMITES PARA LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN.-

Este trámite tiene como finalidad extinguir la empresa en registros públicos y de este modo poder darle de baja al RUC en forma definitiva, liberando en forma permanente a la empresa y sus socios de cualquier responsabilidad frente a la SUNAT, es la forma ordenada de salir del mercado.
El trámite se inicia con la adopción del acuerdo de disolución y liquidación, nombramiento del liquidador y publicación del acuerdo durante 03 días consecutivos en el diario oficial el peruano y en otro de mayor circulación, luego se procede a la inscripción en registros públicos del acuerdo de disolución y liquidación. En el caso de las EIRL deberá publicarse adicionalmente una convocatoria a acreedores.
El trámite siguiente es la elaboración del balance final de liquidación y si no existen deudas se procede a la devolución de activos a favor de los socios de acuerdo a sus aportes.
Seguidamente se publica el balance final, por una sola vez en dos diarios distintos uno obligatoriamente es el peruano.
Luego de las publicaciones se solicita la inscripción de la extinción de la empresa.
Inscrita la extinción se solicita la baja del RUC. SUNAT.
DOCUMENTACIÓN REQUERIDA:

Copia del Testimonio de Constitución y modificaciones si fuere el caso
Libro de Actas Legalizado
Copia del DNI de los socios

ÁMBITO DE APLICACIÓN:

El cumplimiento de la Ley y el Reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo (en adelante Las Normas) es de carácter obligatorio para todas las empresas cualquiera sea la  forma empresarial que se haya adoptado: Persona Natural con Negocio, Personas Jurídicas como por ejemplo: SA; SAC; SRL; EIRL;  e independientemente si son consideradas micros, pequeñas, medianas o grandes.

QUE ASPECTOS SON LOS QUE  DEBE CUMPLIR EL EMPLEADOR?

Las normas en mención establecen que:

• El Empleador garantiza en el Centro de Trabajo, el establecimiento de los medios y condiciones que protejan la vida, la salud, y el bienestar de los trabajadores.
• El Empleador asume las Implicancias económicas, legales y de cualquier otra índole a consecuencia de un accidente o enfermedad que sufra el trabajador en el desempeño de sus funciones
• Es obligación del empleador implementar un Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo
• El Empleador debe Implementar un Servicio de Seguridad y Salud en el Trabajo, cuya finalidad es esencialmente preventiva

QUE COMPRENDE EL SISTEMA DE GESTIÓN  DE LA  SEGURIDAD  Y SALUD EN EL TRABAJO?

El Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el trabajo es el conjunto de documentos y acciones conducentes a cumplir con la normatividad vigente  en materia de seguridad y salud en el trabajo garantizando el Empleador,  que este es conocido y aceptado por todos los niveles de su organización.

Dentro del Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo el empleador debe;

• Entregar a cada trabajador copia del reglamento interno de seguridad y salud en el trabajo
• Realizar no menos de cuatro capacitaciones al año en materia de seguridad y salud en el trabajo
• Adjuntar al contrato de trabajo las descripción de recomendaciones de seguridad y salud en el trabajo
• Elaborar un mapa de riesgos con la participación de los trabajadores

En aquellas empresas que tengan 20 o más trabajadores debe conformarse un Comité de Seguridad y Salud en el Trabajo el cual estará conformado en forma paritaria entre los trabajadores y representantes de los empleadores, este Comité debe tener al menos 04 miembros.

En las empresas con menos de 20 trabajadores se debe nombrar un Supervisor de Seguridad y Salud en el Trabajo, nombrado por los propios trabajadores.

FISCALIZACION DE LAS NORMAS DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO

La Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (SUNAFIL) tiene a su cargo promover, supervisar y fiscalizar el cumplimiento del ordenamiento jurídico socio laboral y el de seguridad  y salud en el trabajo, decir SUNAFIL fiscaliza y sanciona el incumplimiento en materia de normas de Seguridad y Salud en el Trabajo.

Las multas se consideran leves, graves y muy graves. Las multas leves tendrán como mínimo el pago de 0,5 UIT y como máximo las 30 UIT. Las graves, un mínimo de 3 UIT y un tope de 50 UIT, y las muy graves contemplarán una escala de 5 a 100 UIT.

Por: JOSE ANTONIO ANTON GONZALEZ ¹

Escuchando la conversación entre dos Emprendedores uno le sugería al otro que contrate a sus trabajadores por Recibo por Honorarios Profesionales, así, se libraría de tener que pagar los beneficios sociales (tales como CTS; Vacaciones, Gratificaciones, Essalud, Fondo de Pensiones, Vacaciones , etc.).

En el Perú la norma base que regula la contratación de trabajadores en el ámbito de la actividad privada es el TEXTO ÚNICO ORDENADO DEL D. LEG. Nº 728, LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL (LPCL) D.S. Nº 003-97-TR  publicada el 27.03.97.

La norma en mención regula, entre otras cosas, todas las formas de contratación para los trabajadores de la actividad privada tales como los contratos laborales a plazo indeterminado y los contratos sujetos a modalidad o plazo determinado. Esta norma es la norma  base en materia de contratación de trabajadores.

En materia de Beneficios Sociales, debemos precisar que en el Perú existe un Régimen Común que contempla a favor de los trabajadores todos los beneficios tales como: Compensación por Tiempo de Servicios-CTS- (un sueldo al año que se abona semestralmente al trabajador en su cuenta), Vacaciones (un mes, luego de un año efectivo de servicios), Gratificaciones (un sueldo al año en Julio y un Sueldo al año en Diciembre),  ESSALUD ( Seguro de Salud 9% de la Remuneración del Trabajador),Horas Extras, Asignación Familiar, todos estos beneficios que son asumidos por el Empleador, aparte esta el Fondo de Pensiones (AFP u ONP) que asume el Trabajador.

Así, como existe el Régimen Común antes descrito también existen dos regímenes especiales en el ámbito de la contratación laboral privada, uno es el Régimen Laboral para las MYPES vigente desde el año 2,003 y el nuevo Régimen Laboral Juvenil ( Ley 30288 Publicada el 16 de diciembre de 2,014).

Respecto al Régimen Laboral MYPE debemos mencionar que en este esquema se pueden utilizar los esquemas de contratación contemplados en el TEXTO ÚNICO ORDENADO DEL D. LEG. Nº 728, LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL (LPCL) D.S. Nº 003-97-TR, es decir, contratos a plazo indeterminado o contratos sujetos a modalidad o a plazo determinado. Cualquiera que fuera la forma de contratación que se utilice deberán respetarse los beneficios laborales de  los trabajadores.  Las partes decidirán si se concederá al trabajador todos los beneficios laborales contemplados en el Régimen de Contratación Común o si por el contrario se sujetaran a lo establecido en la Ley MYPE que reduce los costos laborales. Por el ejemplo: en el caso de los trabajadores contratados por  las micro empresas (aquellas que no tienen ventas superiores a 150 UIT al año), la ley permite no pagar ESSALUD sino pagar el Sistema Integral de Salud, tampoco existe obligación de pagar CTS ni gratificaciones en Julio – Diciembre y, el periodo vacacional se reduce de 30 a 15 días. Es importante precisar que el EMPLEADOR puede otorgar mayores derechos a los contemplados en la Ley MYPE.

La reciente norma que regula el Régimen Laboral Juvenil, establece que las empresas pueden contratar Jóvenes entre 18 y 24 años con el objetivo que puedan ganar experiencia y capacitación. La norma establece que la contratación Juvenil solo puede llevarse a cabo mediante contratos a plazo determinado y por periodos completos. El contrato inicial no puede ser menor a un año y las renovaciones no pueden ser menores  6 meses. Se concede al Joven derechos laborales tales como Seguridad Social (ESSALUD) durante un año, vacaciones durante un periodo de 15 días, fondo de pensiones y capacitación; la que obligatoriamente deberá proporcionarle el Empleador.

Es importante precisar que los Jóvenes  en el marco de la Ley 30288 sólo pueden ser contratados, inicialmente, por un año completo, no podría contratárseles como lo contempla la Ley MYPE o el Régimen Común, mediante contratos a plazo indeterminado ni por contratos a plazo determinado menores al año que contempla la norma. Importante precisar  que no es obligatoria contratar a los  Jóvenes usando la Ley Nº 30288 pues  podrían ser contratados a través del Régimen Común o el Régimen de la Ley MYPE

Luego de precisar de manera general el esquema de contratación laboral en el Perú, podemos retomar la sugerencia que le hacia un emprendedor a otro respecto a optar por la contratación  de trabajadores por recibo por honorarios profesionales. Esta sugerencia es MUY PELIGROSA. Los Empresarios y sus administradores deben tener claro que la contratación de personal por recibo por honorarios profesionales no es una alternativa, pues  sólo se puede contratar mediante recibos por honorarios cuando la persona que se contratara NO cumplirá un horario de trabajo ni se sujetara a directivas o normas de la empresa. Si la persona a contratar cumplirá con un horario de trabajo, y estará sujeta a las directivas de la empresa deberá OBLIGATORIAMENTE registrársele en la Planilla y, contratársele  mediante los contratos laborales contemplados en   el TEXTO ÚNICO ORDENADO DEL D. LEG. Nº 728, LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL (LPCL) D.S. Nº 003-97-TR  y optar por contratarlos en el Régimen Comín  o utilizando los regímenes especiales que existen (Régimen Especial MYPE o Régimen Juvenil).

Si se contratan trabajadores que cumplen con horario de trabajo y que cumplen directivas de las empresa mediante recibo por honorarios profesionales, el trabajador luego de culminado el contrato podrá reclamar todos los beneficios laborales que no se le abonaron como si hubiese pertenecido al régimen común. Este reclamo lo efectivizara judicialmente y obtendrá un resultado positivo. Las normas procesales en materia laboral son muy ágiles actualmente.

El 12 de Marzo del 2,015 se publico la Ley  Nº 30308  QUE MODIFICA DIVERSAS NORMAS PARA PROMOVER EL FINANCIAMIENTO A TRAVES DEL FACTORING Y EL DESCUENTO.

La Factura Negociable es un titulo valor (como la letra de cambio, el cheque, el pagare) que se encuentra legislada desde el  año 2,010 y tiene como finalidad que pueda utilizarse  en la compraventa  u otras modalidades contractuales de transferencia de propiedad de bienes o en la prestación de servicios siempre que se haya pactado el precio en cuotas o pago diferido. Es decir un empresario o un profesional que vende un bien o presta un servicio cuyo pago se efectuara en cuotas o de manera diferida, puede utilizar este instrumento con la finalidad que una vez en su poder y aceptado por la otra parte pueda negociarlo y obtener financiamiento en forma inmediata sin tener que esperar los plazos pactados para el cumplimiento de la obligación pues podrá negociar el documento con terceros.

La factura negociable es un titulo valor a la orden (como la letra de cambio, el cheque, el pagare) se trasmite mediante endoso. Ejemplo: Juan tiene un negocio de venta de útiles de oficina y recibe un pedido de su cliente la Empresa XYZ SAC (en adelante la Empresa) quien le pide mercadería por un monto de S/50,000 Nuevos Soles, pero le dice que le pagara en 60 días (para efectos del ejemplo podría la empresa también proponer pagar en 5 cuotas iguales con vencimiento mes a mes). Juan acepta vender y emite la factura comercial (sunat) y aparte emite una factura negocia ble  para que sea aceptada por la empresa. La Empresa acepta la factura negociable y se la entrega a Juan, quien con ese instrumento en su poder decide no esperar los 60 días o los 5 meses para obtener liquidez sino que busca negociarlo y le propone a María endosarle la factura negociable a cambio que esta le de liquidez por S/49,000. María acepta porque luego cobrara a la Empresa los S/50,000. En esta operación NO existe FACTORING en esta operación solo existe la transferencia de un titulo valor (factura negociable). Si la Empresa no paga a María, ella podrá demandar a la Empresa y a Juan de manera solidaria por el pago de la obligación pendiente.

La ventaja de utilizar la factura negociable es que en el caso de tener que hacer una acción judicial de cobranza el Juez solo evaluara que el documento cumpla con los requisitos formales sin entrar a analizar el fondo o causa que origino su emisión, la factura negociable da certeza al Juez de la existencia de un obligación pendiente.

El Factoring es un contrato mediante la cual el FACTOR (una entidad financiera o una empresa privada autorizada por la SBS) adquiere, a titulo oneroso, de una persona natural o jurídica, denominada CLIENTE, instrumentos de contenido crediticio (letras de cambio, cheque pagare, factura negociable) prestando en algunos casos servicios adicionales a cambio de una retribución. El FACTOR asume por el riesgo crediticio de los deudores, de los instrumentos adquiridos.

Adaptando el ejemplo  anterior: Juan podría celebrar un contrato de Factoring con algún Banco en virtud del cual éste adquiera la factura negociable, en la que la empresa es la obligada a pagar. Si se celebra el contrato el Banco entregara a Juan una suma dineraria, no los S/50,000 sino este monto menos la comisión que cobra el Banco por el factoring. La diferencia con el caso anterior es que en el Factoring el Banco o Entidad Financiera (Factor) asume todo el riesgo de la operación, es decir, si la Empresa no paga, este riesgo lo asume el Factor. Queda claramente establecido que a quién evaluara rigurosamente la entidad financiera o el Banco para celebrar un factoring será al obligado principal o sea la Empresa no a Juan.

Hasta antes de la dación de la norma en comentario, el uso de la factura negociable era voluntario. A partir de la dación de la norma y luego que esta se reglamente (90 días desde la dación de la norma) el uso de la factura negociable será obligatorio que tendrá que insertarse como una tercera copia en las facturas comerciales SUNAT y en los recibos por honorarios profesionales.

Creemos que es indispensable  capacitar masivamente  a los empresarios, principalmente del segmento mype, en el uso de los distintos instrumentos de crédito, no sólo factura negociable, sino también letras de cambio, cheques, pagares etc; pues todos ellos pueden ser materia de factoring, y cada uno de ellos tiene una historia distinta y en la mayoría de los casos los empresario no saben utilizarlos.

A la fecha tenemos conocimiento que se ha aprobado un fondo de 600 millones para que sean utilizados en materia de factoring (administrados por COFIDE), insistimos en la necesidad de dotar de mayor información a los empresarios sobre los instrumentos de crédito comentados.

No cabe duda que la gran mayoría de personas y empresarios conocen lo que es el Cheque y seguramente lo usan con mucha frecuencia en sus transacciones comerciales, como consecuencia de los contratos de cuenta corriente celebrados con las Entidades del Sistema Financiero. Sin embargo, a veces el uso de este instrumento se realiza sin conocer algunos detalles importantes:

1. El” Cheque en Garantía”: Esta modalidad se presente cuando una persona le gira a otra un cheque y le dice la clásica frase: “Te giro el Cheque pero no lo puedes presentar al Banco hasta dentro de 10 días (por ejemplo), te lo estoy entregando en garantía para que sepas confíes en que te pagare”.

La primera implicancia de esta acción es que NO se encuentra regulada la  figura del Cheque en Garantía, por el contrario, está prohibido girar un Cheque en garantía, pues lo que se hace con esta informal costumbre es ocultar la falta de fondos en el Banco para cubrir el Cheque. Este mal uso del Cheque genera la comisión del Delito de Libramiento Indebido contemplado en el artículo 215 del Código Penal que sanciona con pena privativa no menor de un año ni mayor de cuatro la emisión de cheques sin provisión de fondos.

1. El Cheque Pos Datado: La escena relatada en el acápite anterior también es conocida por muchos empresarios y creyendo que pueden librarse de la comisión de un delito al emitir un cheque sin fondos se “aseguran” (creen ellos) y emiten el cheque pero no con la fecha que corresponde  sino que consignan como fecha de emisión una fecha posterior (ejemplo: Imaginemos que hoy es 19 de Mayo de 2,015, pero se consigna  en el  cheque como fecha de emisión el 30 de Mayo de 2,015). Esta figura se ll ama  el Cheque Post datado. Del mismo modo que en caso anterior, si el cheque no tiene fondos se configura el delito de Libramiento Indebido. Pero  un detalle importante es que el hecho que se haya emitido el cheque post datado, NO OBLIGA a presentarlo en la fecha consignada sino que bien podría ser presentado el cheque al banco en forma inmediata y poder cobrar el mismo u obtener el sello de no pagado por falta de fondos. La Ley de títulos valores establece que se considera NO puesta la fecha post datada y, se tendrá como fecha de emisión el día de su primera presentación a cobro.
2. Para evitar los inconvenientes anotados en los acápites anteriores, existe la figura del Cheque de Pago Diferido regulado en la Ley de Títulos Valores. Esta clase de cheques, cuyo talonario de formato especial es solicitado a la entidad financiera donde se tenga la cuenta corriente, debe tener la cláusula de Cheque de Pago Diferido, y puede consignarse como fecha de presentación a cobro una fecha posterior al de la emisión. Es importante tomar en cuenta que solo puede diferirse el pago, como máximo 30 días posteriores a la emisión, cualquier plazo mayor se reducirá al antes indicado.

Las Entidades  con fines lucrativos son todas aquellas que al realizar una determinada actividad pueden generar utilidades y el destino de estas puede ser: que sean reinvertidas en la misma actividad total o parcialmente  o pueden ser total o parcialmente distribuidas entre los miembros que conforman la Entidad. Los casos más conocidos de entidades con fines lucrativos son las Sociedades Anónimas (SA), las Sociedades Anónimas Cerradas, las Sociedades Anónimas Abiertas, las Sociedades de Responsabilidad Limitada (SRL), las Sociedades Civiles (SC)¹ y la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL). ²

Las Entidades con fines Lucrativos son aquellas que pueden realizar cualquier tipo de actividad, incluso actividades empresariales, y que también pueden generar utilidades, sin embargo estas entidades no  pueden destinar los recursos obtenidos como utilidades para que sean distribuidos entre los miembros que la conforman, sino que las utilidades tienen que ser destinadas o reinvertidas a la consecución de los fines y objetivos para los cuales se creó la Entidad.

Las Entidades sin fines de Lucro reguladas en nuestra Legislación ³ son tres: Las Asociaciones, los Comités y las Fundaciones.   La asociación es una organización estable de personas naturales o jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común persigue un fin no lucrativo.  El comité es la organización de personas naturales o jurídicas, o de ambas, dedicada a la recaudación pública de aportes destinados a una finalidad altruísta. La fundación es una organización no lucrativa instituida mediante la afectación de uno o más bienes para la realización de objetivos de carácter religioso, asistencial, cultural u otros de interés social.

En cuanto al proceso de constitución la Asociación y el Comité ⁴ pueden formalizarse mediante acuerdo que conste en acta certificada notarialmente o Escritura Pública, esta última formalidad es obligatoria para el caso de las Fundaciones ⁵. Para todos los casos es necesaria la elaboración de los estatutos de la entidad que serán el conjunto de normas que regularan su existencia y donde deberán estar claramente determinados sus fines y objetivos, así como la conformación de su organización interna ( Consejo Directivo: Presidente, Secretario, Tesorero). Luego deberá inscribirse la entidad en el Registros correspondiente de la Superintendencia Nacional de Registros Públicos (SUNARP) y finalmente la obtención del Registro Unico del Contribuyente (RUC) de la entidad ante la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria (SUNAT).

A diferencia de la Asociación y Comité que, como regla general, no están sujetas a ninguna supervisión estatal respecto a temas de organización interna, las fundaciones si se encuentran supervisadas por el Consejo de Supervigilancia de las Fundaciones órgano que depende del Ministerio de Justicia.

Las Entidades sin fines de Lucro pueden ser reconocidas como Organismos no Gubernamentales (ONG) y de esta forma canalizar recursos de la cooperación nacional o internacional beneficiándose de las facilidades tributarias que este beneficio concede  por las donaciones que reciban.

La Entidad encargada de reconocer que una Entidad reúne las condiciones para ser considerada como una ONG es la Agencia Peruana de Cooperación Internacional cuyo registro es constitutivo para obtener el reconocimiento como ONG. ⁶